◆典型案例

張某，中共黨員，某國有獨資公司領(lǐng)導(dǎo)干部。2022年2月至12月，張某在擔(dān)任該公司黨支部書記、董事長期間，為方便資金使用，未啟用公戶，擅自將公司資金存入退休返聘人員馮某的個人信合賬戶，用于公司財務(wù)收支。其對公款私存時間長達(dá)10個月，累計存入資金140.87萬元。2022年12月，張某被縣紀(jì)委監(jiān)委立案審查調(diào)查。案發(fā)時，存款利息被張某占有。

本案中，對張某公款私存的行為如何定性存在分歧。

◆分歧意見

意見一： 張某利用職務(wù)上的便利，擅自將數(shù)額巨大的公司資金存入馮某個人賬戶，并將產(chǎn)生的利息非法占有，其公款私存行為構(gòu)成挪用公款罪。

意見二：張某雖然將公款私存，但資金用于公司財務(wù)收支，且私存時間較短，未造成嚴(yán)重影響，其行為不宜以犯罪論處，應(yīng)定性為“小金庫”類一般違紀(jì)違法行為。

◆評析意見

筆者同意第一種意見。

公款私存行為是將公款擅自存入個人賬戶，使公款處于個人支配狀態(tài)。依據(jù)財政部、審計署、中國人民銀行《關(guān)于清理檢查“小金庫”的意見》第一條，凡違反國家財經(jīng)法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，侵占、截留國家和單位收入，未列入本單位財務(wù)會計部門賬內(nèi)或未納入預(yù)算管理，私存私放的各項資金均屬“小金庫”。據(jù)此，公款私存屬于“小金庫”類違紀(jì)違法行為。

“小金庫”的資金來源主要包括兩類：一是沒有入財政賬戶的合法收入，二是單位違法所得。本案涉案資金屬于第一種。沒有入賬的合法收入，只是在財務(wù)管理形式上沒有入法定賬，性質(zhì)上仍屬于公共財物。

在處理“小金庫”類違紀(jì)違法行為時，如只是設(shè)立“小金庫”的違紀(jì)違法行為，應(yīng)適用紀(jì)法銜接條款定性量紀(jì)；如系使用“小金庫”款項的違紀(jì)違法行為，對于有明確規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)按照具體違紀(jì)違法行為追究相應(yīng)責(zé)任，同時應(yīng)根據(jù)主觀目的的不同，與相關(guān)違法犯罪行為進行區(qū)分。

“小金庫”款項屬于公款，根據(jù)犯罪構(gòu)成要件的不同，可能涉及的犯罪行為有貪污罪、挪用公款罪或者私分國有資產(chǎn)罪等。本文借助案例，具體分析“小金庫”涉及的犯罪行為——挪用公款罪。

挪用公款罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用的行為。依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，挪用公款歸個人使用，包括以下三種情形：一、進行非法活動；二、挪用公款數(shù)額較大，進行營利活動；三、挪用公款數(shù)額較大，超過三個月未還。本罪的主體是特殊主體，即國家工作人員；侵犯的客體主要是公共財產(chǎn)的使用權(quán)，同時在一定程度上侵犯了國家的財經(jīng)管理制度；在主觀方面是直接故意，行為人明知是公款而故意挪作他用，其犯罪目的是非法取得公款的使用權(quán)。

并非所有的挪用公款行為都構(gòu)成犯罪，認(rèn)定罪與非罪的關(guān)鍵，是看該行為是否屬于法定的挪用公款罪范圍。

就本案而言，首先，張某作為國有獨資公司領(lǐng)導(dǎo)干部，屬于國家工作人員，其行為直接侵犯了公款的使用權(quán)和公務(wù)人員職務(wù)行為的廉潔性，具有社會危害性和刑事違法性，應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰。

其次，最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條第二項將挪用公款存入銀行明確界定為挪用公款進行營利活動，屬于挪用公款罪的第二種情形。張某利用職務(wù)便利，在未啟用公戶的情況下，擅自決定將公司資金存于他人信合賬戶，累計存入資金高達(dá)140.87萬元，并將產(chǎn)生的利息非法占為己有，其行為構(gòu)成挪用公款歸個人使用，進行營利活動。其將公款存入個人賬戶之時就是挪用行為成立之時，挪用時間的長短只涉及犯罪情節(jié)輕重問題，并不影響犯罪構(gòu)成。

最后，張某作為國企領(lǐng)導(dǎo)干部，未啟用公戶，將數(shù)額巨大的公司資金存入個人賬戶的行為，嚴(yán)重違反國家法律法規(guī)，嚴(yán)重違背個人職責(zé)，主觀上具有挪用公款的故意，加之非法占有利息，其目的已不僅僅是為了工作方便。

綜上，張某利用職務(wù)便利擅自將公司巨額資金存入個人賬戶獲取利息，其行為侵犯了公款的使用權(quán)及公職人員職務(wù)行為的廉潔性，屬于挪用公款進行營利活動的嚴(yán)重違紀(jì)違法行為，而非一般違紀(jì)違法行為，應(yīng)當(dāng)在對張某依紀(jì)依規(guī)作出處分的同時，以挪用公款罪定罪處罰。

（作者系涇陽縣紀(jì)委監(jiān)委干部）

最高人民法院 《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第二條對挪用公款罪，應(yīng)區(qū)分三種不同情況予以認(rèn)定：

（一）挪用公款歸個人使用，數(shù)額較大、超過三個月未還的，構(gòu)成挪用公款罪。挪用正在生息或者需要支付利息的公款歸個人使用，數(shù)額較大，超過三個月但在案發(fā)前全部歸還本金的，可以從輕處罰或者免除處罰。給國家、集體造成的利息損失應(yīng)予追繳。挪用公款數(shù)額巨大，超過三個月，案發(fā)前全部歸還的，可以酌情從輕處罰。

（二）挪用公款數(shù)額較大，歸個人進行營利活動的，構(gòu)成挪用公款罪，不受挪用時間和是否歸還的限制。在案發(fā)前部分或者全部歸還本息的，可以從輕處罰；情節(jié)輕微的，可以免除處罰。挪用公款存入銀行、用于集資、購買股票、國債等，屬于挪用公款進行營利活動。所獲取的利息、收益等違法所得，應(yīng)當(dāng)追繳，但不計入挪用公款的數(shù)額。

（三）挪用公款歸個人使用，進行賭博、走私等非法活動的，構(gòu)成挪用公款罪，不受“數(shù)額較大”和挪用時間的限制。

挪用公款給他人使用，不知道使用人用公款進行營利活動或者用于非法活動，數(shù)額較大、超過三個月未還的，構(gòu)成挪用公款罪；明知使用人用于營利活動或者非法活動的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為挪用人挪用公款進行營利活動或者非法活動。